Trên cơ sở nghiên cứu, phân tích quy định của BLHS về yếu tố mặt khách quan của Tội gián điệp và tham khảo kinh nghiệm lập pháp hình sự của một số nước trên thế giới về tội này, chúng tôi cho rằng, trong quá trình sửa đổi, bổ sung quy định của BLHS về dấu hiệu hành vi trong mặt khách quan của Tội gián điệp, một mặt các nhà lập pháp cần mô tả hành vi phản ánh tính đặc trưng của loại tội này, mặt khác cũng cần quan tâm đến tính thống nhất về kỹ thuật lập pháp đối với Tội gián điệp trong mối quan hệ với các tội xâm phạm an ninh quốc gia trong BLHS. Theo đó, dấu hiệu hành vi trong mặt khách quan của Tội gián điệp cần hoàn thiện theo hướng sau đây: Một là, không mô tả hành vi phá hoại hoặc gây cơ sở để hoạt động tình báo, phá hoại; gây cơ sở để hoạt động tình báo, phá hoại theo sự chỉ đạo của nước ngoài, hoạt động thám báo trong mặt khách quan của Tội gián điệp Về hành vi phá hoại. Trong pháp luật hình sự nước ta, ngoài hành vi hoạt động tình báo, hai mặt hoạt động khác của gián điệp là phá hoại và gây cơ sở được nhà làm luật quy định trong cấu thành Tội gián điệp, còn những mặt hoạt động khác không được quy định trong cấu thành tội phạm này mà quy định trong các điều luật khác tương ứng trong Chương các tội xâm phạm an ninh quốc gia. Đối với hoạt động của gián điệp biệt kích, BLHS quy định thành một tội độc lập là Tội xâm phạm an ninh lãnh thổ (Điều 81). Theo quy định của BLHS hiện hành, tên gián điệp thực hiện hành vi phá hoại sẽ chỉ bị truy tố, xét xử về một tội là Tội gián điệp còn trường hợp ngoài hoạt động tình báo, tên gián điệp thực hiện thêm những hành vi khác như khủng bố, tổ chức bạo loạn, phá rối an ninh, tuyên tuyền chống Nhà nước CHXHCN Việt Nam. thì sẽ phải chịu trách nhiệm hình sự (TNHS) về hai tội. Hơn nữa, trong các Điều 85, 86, 87, 88 tại chương Các tội phạm xâm phạm an ninh quốc gia đều đề cập hành vi phá hoại, và như vậy, nếu giữ nguyên như quy định trong BLHS hiện hành thì nội dung của các điều luật có sự trùng lặp. Điều đó không hợp lý cả về lý luận và thực tiễn. Vì vậy, chúng tôi cho rằng, trong mặt khách quan của Tội gián điệp không nên mô tả hành vi phá hoại. Người nào thực hiện hành vi phá hoại sẽ bị truy cứu TNHS về một trong các tội phạm tương ứng quy định tại các điều luật nêu trên tùy theo tính chất của hành vi phạm tội. Điều này có ý nghĩa quan trọng đối với thực tiễn áp dụng quy định của BLHS trong quá trình điều tra các vụ án xâm phạm an ninh quốc gia nói chung và điều tra các vụ án gián điệp nói riêng, cụ thể là việc xác định phạm vi giới hạn chứng minh sẽ hẹp và rõ ràng hơn. Khi hành vi “phá hoại” được thực hiện thì cơ quan điều tra chỉ cần xác định đối tượng tác động cụ thể sẽ xác định được tội danh, mà không phải mở rộng thêm nhiều giả thiết chứng minh trong quá trình điều tra. Và lẽ dĩ nhiên, khi người nào thực hiện hành vi nhận làm việc cho tổ chức tình báo và thực hiện các nhiệm vụ do tổ chức tình báo giao, trong đó có thể thực hiện việc phá hoại thì tùy từng trường hợp cụ thể, họ có thể bị truy cứu trách nhiệm hình sự về Tội gián điệp hoặc bị truy cứu thêm về các tội phạm tương ứng. Về hành vi gây cơ sở để hoạt động tình báo, phá hoại; gây cơ sở để hoạt động tình báo, phá hoại theo sự chỉ đạo của nước ngoài. Theo quy định của BLHS, đây là một dạng hành vi độc lập và như vậy, khi đối tượng gián điệp thực hiện hành vi này thì tội phạm được coi là hoàn thành. Hành vi gây cơ sở, xét về bản chất là hành vi tìm kiếm, lựa chọn, tuyển mộ người vào tổ chức. Hành vi này thể hiện mặt hoạt động rất quan trọng của gián điệp vì gây cơ sở là yếu tố sống còn đối với sự tồn tại, phát triển của mạng lưới gián điệp và hoạt động của tổ chức gián điệp. Hành vi gây cơ sở thể hiện mối quan hệ giữa hai loại người, đó là người gây cơ sở và người được tuyển dụng. Sau khi được tuyển dụng vào tổ chức gián điệp thì người được tuyển dụng trở thành thành viên của tổ chức, hoạt động theo sự chỉ đạo của nước ngoài. Việc quy định hành vi gây cơ sở trong Tội gián điệp tại Điều 80 của BLHS thể hiện tinh thần kiên quyết và chủ động phòng ngừa trong đấu tranh chống gián điệp. Pháp luật trừng trị người phạm tội ngay từ lúc thực hiện hành vi gây cơ sở và chỉ cần thực hiện hành vi này thì Tội gián điệp đã hoàn thành. Mặc dù vậy, về mặt khoa học chúng tôi cho rằng, việc quy định hành vi gây cơ sở trong tội gián điệp là không cần thiết, bởi lẽ: – Theo tinh thần nội dung của điều luật thì hành vi gây cơ sở có thể được thực hiện bởi người nước ngoài, người không quốc tịch hoặc do công dân Việt Nam thực hiện theo sự chỉ đạo của nước ngoài. Điều này thể hiện sự trùng lặp về hành vi trong một cấu thành tội phạm. Hơn nữa, đối với người thực hiện hành vi gây cơ sở thì họ đã là tên gián điệp được giao nhiệm vụ hoạt động chống Nhà nước CHXHCN Việt Nam. Khi nhận làm việc cho tổ chức tình báo, họ đã phạm Tội gián điệp và tội phạm đã ở giai đoạn hoàn thành. Và như vậy, người đã nhận làm việc cho tổ chức tình báo dù đã thực hiện hay chưa thực hiện hành vi gây cơ sở thì cũng đã phạm Tội gián điệp.